文/朱一博 王亮亮，北京和昶律师事务所

　　“礼多人不怪”，根植于中国传统人情社会，至今影响犹在。如果有求于官员办事，礼仪、人情就要让位于法律规则，“花钱办事”成为一种处事哲学。正是在这一观念的影响下，行贿犯罪一直是企业家触犯的高频罪名。据北京师范大学中国企业家犯罪预防研究中心发布的《企业家刑事风险分析报告（2014-2018）》显示：近5年，行贿罪和单位行贿罪均处于民营企业家犯罪罪名前列，二者合计约占民营企业家犯罪的12%，腐败犯罪的40%，此外，单位行贿罪呈现出“井喷式”增长态势。追根溯源，要么是企业家对行贿犯罪存在认识误区，要么是心存侥幸心理，但最为根本的是缺少合规经营和风险防范意识，个人和企业都受其害。

　　一、行贿方式面面观

　　除了送钱、赠礼这些广为人知的直接行贿方式，现实生活中的变相行贿五花八门、花样百出，但是在严厉打击贿赂犯罪的刑事政策背景下，都很难逃出刑罚规制的范围。

　　方式一：花式送礼，少量多次

　　虽然法律规定是一次送三万元钱才能作为刑事案件立案，但是这并不代表我们“少量多次”就触不到到法律的红线。既然你注重量的积累，刑法也采用了累积计算，只要对一人多次，或者对多人一次或多次累计到达到立案标准，都可能做刑事案件处理。并且法律规定，向3人以上行贿，入罪数额更低（1万以上即可）。

　　方式二：交易之名，行贿之实

　　“交易型行贿”，即与国家工作人员或其他对方，以明显低于市场合理价格出售财物，或明显高于市场价格买进财物。该行为披着交易的外衣，意在让领导从中赚取“差价”。差价可以折算成“货币”，实质相当于“送钱”。

　　除采用上述高买或低卖方式外，和官员签订借款合同，但是长时间没有还本付息的；还有煞费苦心的“赌博型”行贿，精心布置赌局，努力表演赌技，看似也是一场“公平游戏”，但本质都是权钱交易，就涉嫌行贿犯罪。

　　方式三：干股分红，挂名领薪

　　干股是指未出资而获得的股份，干股虽然不是财物，但仍然是财产性利益，如果只是形式上签订入股协议，但未缴纳股本金，，或者帮助官员垫资，以此分派股利；类似的，给官员的近亲属、情妇（夫）等身边人安排工作为名，使这些人不实际工作获取所谓薪酬，都涉嫌给官员行贿。

　　方式四：出差开会，旅游办卡

　　世界那么大，我想让“他（她）”去看看。我为什为“他（她）”或身边人的享乐买单，实际上是为“他（她）”手中的权力买单，这和送钱没有实质性区别。该类行为可统称为“服务型行贿”，行贿模式为“我付钱买单，他享受服务”。安排会员服务、吃喝娱乐、美容保健，以开会研讨名义旅游，均在此列。

　　方式五：你的名字，他的房子

　　送给官员房屋、汽车等物品，但不变更房、车等财产的权属；或者把房屋、汽车等物品，过户登记在官员指定的他人名下，均不影响行贿的认定。我们要强调的是，惩处犯罪代表的是一种国家意志，它能穿透个人之间的协议或其他规避措施，只要行为的本质具有权钱交易的性质，就不能排除刑法的适用。

　　方式六：人情往来非罪，感情投资行贿

　　生老病死，乃自然规律。婚丧嫁娶随礼，是传统礼仪。但是，当随礼对象为上级或者握有行政权力的官员时，就有变味的可能：送钱人细水长流，默默送礼，闭口不谈回报，实则为将来请托积攒“人情债”；或延长输送财物与要求办事之间的时间间隔，打一场“持久战”，目的是淡化权钱交易的痕迹。如何区分涉嫌行贿的感情投资与正常人情往来的界限，在于双方的礼金是不是有来有往，随礼的数额是否大致相等。

　　方式七：默许员工行贿，老板也要遭罪

　　行贿罪与单位行贿罪在入罪门槛与量刑方面均存在较大差异，且单位行贿对企业的经营会产生较大的负面影响。区分两者的界限在于，员工是听领导的差使还是个人决定、用的单位还是个人的钱、为单位还是个人的利益。但是这并不意味着拿个人的费用，有个人的利益就认定为个人犯罪。

　　实践中部分企业以发放“推广费”“公关费”“业务费”等费用为名，默许员工将款项用于“通融关系”“开拓市场”，或者在明知业务员行贿的情况下，默认高额提成比例，这都有可能将员工的行贿认定为单位行贿。由此，企业的主管人员和直接责任人员都要承担相应的刑事责任。

　　二、守住底线、防患未然

　　我国正在开展轰轰烈烈的反腐运动，这对公司治理提出了更高要求。需要重视的是，行贿的企业可能被列入政府招标“黑名单”，投标资格受到限制。伴随行贿犯罪查询机制的完善，有行贿记录的企业将丧失更多投标机会。此外，世界银行也形成了针对腐败贿赂行为的严格制裁体系：取消有贪污、行贿、受贿等腐败行为的国际公司投标资格，禁止参与由该行资助的所有工程项目。世界银行的此举具有示范效应，在包括亚开行在内的主要金融体系产生警示作用，有行贿记录的企业将会在全球范围内遭受信任危机和市场危机。

　　企业行贿风险的外溢作用还表现在以美国为代表的司法“长臂管辖”制度，美国的《反海外腐败法》（FCPA）将外国企业或自然人，在美国境内利用美国的商业工具（包括邮件、电话、银行转账等）实施的贿赂行为，均纳入它管辖的范围。一旦企业涉嫌构成FCPA所管辖的行贿，企业就面临巨额罚金，企业负责人遭受监禁的风险。

　　三、完善制度，隔离风险

　　首先，为避免员工个人行贿引发对企业追责，应当修筑“防火墙”，把好合规关：在公司章程中明确重大事项须经集体决策，对关键项目负责人谨慎授权；严格区分对公账户与私人账户，避免资金混同，加强公司财务出入账监管，对业务和敏感费用设置特别的审批流程等。

　　其次，在公司章程、员工手册中明确“禁止行贿”并配套相应惩戒措施；通过培训等方式向员工普及企业合规的政策和标准；建立有效的员工违规举报机制，对举报者进行保护，对举报事项进行公开处理。同时，应当排查企业是否存在默认员工行贿的灰色空间，对可能引发刑事风险的超高额提成、推广费、公关费等坚决取缔。